解读ICO监管政策:《处置非法集资条例(征求意见稿)》

区块链资讯区块网2017-11-07 19:39:13  阅读 -评论 0

8月24日,国务院法制办公室发布《处置非法集资条例(征求意见稿)》(“《条例》”)公开征求意见。该条例明确指出由国务院建立的联席会议与地方政府对非法集资行为,即未经依法许可或者违反国家有关规定,向不特定对象或者超过规定人数的特定对象筹集资金,并承诺还本付息或者给付回报的行为,展开行政调查和处置工作。

解读ICO监管政策:《处置非法集资条例(征求意见稿)》

其中,《条例》第十五条规定处置非法集资职能部门发现未经依法许可或者违反国家有关规定筹集资金的行为,并且有下列情形之一的,应当进行非法集资行政调查,其他有关部门应当予以配合:
(一)设立互联网金融企业、资产管理类公司、投资咨询类公司、各类交易场所或者平台、农民专业合作社、资金互助组织以及其他组织筹集资金的;
(二)以发行或者转让股权、募集基金、销售保险,或者以从事理财及其他资产管理类活动、虚拟货币、融资租赁、信用合作、资金互助等名义筹集资金的;
(三)以销售商品、提供服务、种植养殖、项目投资、售后返租等名义筹集资金的;
(四)无实质性生产经营活动或者虚构资金用途筹集资金的;
(五)以承诺给付货币、实物、股权等高额回报的形式筹集资金的;
(六)通过报刊、电视、电台、互联网、现场推介、户外广告、传单、电话、即时通信工具等方式传播筹集资金信息的;
(七)其他违法筹集资金的情形。
对于以筹集数字货币进行融资的ICO项目来说,是否属于上述第二项的以发行虚拟货币名义筹集资金的行为,并被列入调查范围,应当从以下内容进行分析:
第一,对于涉及发放股权的ICO项目且进行股权交易的行为来说,其实质为非法发行股票或非法经营证券业务,违反《证券法》和《刑法》;
第二,对于ICO项目中发行的数字代币仅作为特定场景下的交易结算工具的,发行人通过众筹向潜在投资人推介ICO项目,并以白皮书形式告知投资人相应的融资需求、期限和金额,之后发起人向投资人发放相应比例的数字代币,该数字代币将会在项目落地或特定应用场景中作为交易媒介,即对于某个区块链系统或应用场景的未来使用权,从实务角度看,与实物众筹较为相近,但目前我国对ICO众筹行为并无对应的审批部门;
第三,根据《条例》,对于实物众筹性质的ICO项目来说,由于没有具体的审批及许可部门,是否有实际的经营活动、实体项目,将由职能部门进行行政调查后确认是否属于非法集资行为。
因此,对于以发放虚拟货币融资的ICO众筹项目来说,在不涉及股权交易且有真实的底层项目、经营活动的,较难认定为非法集资行为,仍需调查部门调查后予以确认。
损失自担
《条例》第四条规定,非法集资参与人应当自行承担因参与非法集资受到的损失,第二十四条规定了非法集资人的清退范围,明确限定了非法集资人和投资人的责任。
第一,对于非法集资人的集资资金及收益、非法集资协助人因提供帮助而获得的收入要进行清退,扣除非法集资参与人获取的回报并返还该参与人,以保护投资人利益;
第二,对于无法清退的,投资者得不到退赔的,则自行承担损失。
调查措施
《条例》规定,具体的调查方式为:
第一,处置非法集资职能部门应当对涉嫌非法集资线索及时开展调查。调查时,调查人员不得少于2人,并应当向被调查单位和个人出示执法证件;
第二,非法集资行政调查可以采取现场检查和非现场核查等方式,依法收集、固定相关证据并建立调查档案;
第三,非法集资行政调查可以采取下列措施:
(一)询问相关单位和个人,要求其对有关事项作出说明;
(二)进入相关经营活动场所进行现场检查;
(三)查阅、复制、封存相关文件、资料;
(四)查询相关账户信息;
(五)查封相关经营活动场所、查封和扣押相关财物;
(六)依法可以采取的其他措施。
因此,涉嫌非法集资的相关单位和个人应当配合处置非法集资职能部门进行调查, 对于经营活动相关的任何文件或记录应交由职能部门审查。

《条例》的出台一方面对依靠虚假宣传,并无实际经营活动和项目的ICO融资活动进行处置,在一定程度上遏制虚假项目的风险扩大;另一方面对盲目听信宣传,并投入大量资金的投资者予以警示。


作者:陈云峰律师,中伦文德律师事务所高级合伙人,互联网金融专业委员会主任,擅长互联网金融、ICO项目合规法律业务。
来源:互联网金融法律顾问  https://mp.weixin.qq.com/s/oxW7AsTwCzS76euXFzqYhg

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